第三编民法合同第12节-湛江专升本培训中心

 

一、单项选择题

 

 

刷真题

 

1.【精析】A 《民法典》第584 条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当

 

预见到的因违约可能造成的损失。所以甲可主张的最高赔偿额为35万元。

2.【精析】B 要约，又称为发盘、出盘、发价、出价或者报价，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，对此应承担损害赔偿责任。甲公司发布的广告内容具体确定，构成要约(广告一般是要约邀请)，乙在甲具体规定的要约存续期限内前往订约，属于承诺，合同成立，甲应该承担违约责任。

 

3.【精析】D  损害赔偿，又称违约损害赔偿，是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依据法律和合同的规定应承担损害赔偿的责任。损害赔偿的特征：(1)损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。(2)损害赔偿原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。(3)损害赔偿具有一定程度的任意性。当事人可以事先约定数额事先约定免责条款。(4)损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损害为原则。

4.【精析】B 《民法典》第587 条规定，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

 

 

刷基础

 

5.【精析】A 《民法典》第 578 条规定了预期违约，即当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。

6.【精析】C 《民法典》第588条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。”由此可见，即使甲、乙双方同时约定违约金和定金条款，也只能择一适用，而不能一并主张。

7.【精析】A  民法上的不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。这种客观情况主要是自然现象，譬如地震、洪水、台风、海啸等。《民法典》第590 条规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

8.【精析】B 《民法典》第586条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。”本题中，虽当事人交付了15万元定金，但超出了主合同标的额的20%，故乙违约时，应当双倍返还主合同标的额20%部分(10万元)的定金，即20万元。剩余超过部分即5万元部分不发生定金效力，只能原数返还。因此，乙应返还给甲人民币25万元。

 

二、双项选择题

 

 

 

刷基础

 

1.【精析】BC 《民法典》第580条规定,当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：(1)法律上或事实上不能履行；(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(3)债权人在合理期限内未要求履行。故B、C两项说法正确，A、D两项说法错误。另外对于D项，支付违约金或赔偿损失并不意味着实际履行责任的免除。

2.【精析】AB 本题考查违约责任与侵权责任的竞合。孙女士与商场之间存在有效的买卖合同，商场提供的化妆品不符合质量要求构成违约。同时，该化妆品给孙女士造成了人身损害，构成侵权。孙女士可以向商场主张违约责任或侵权责任(不能同时主张违约责任和侵权责任)。故应选A、B两项。

 

三、名词解释题

 

 

 

刷基础

 

1.【答案】违约责任，也称违反有效合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。

2.【答案】违约行为，是指合同当事人违反合同义务的行为。在学理上，违约行为也被称为不履行合同债务的行为。

3.【答案】实际履行，是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。

4.【答案】损害赔偿，又称违约损害赔偿，是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成

损失，依据法律和合同的规定应承担损害赔偿的责任。

5.【答案】不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

6.【答案】违约金，是指由当事人通过协商预先确定的、在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。

 

四、简答题

 

 

刷基础

 

1.【答案要点】违约责任的特征：

(1)违约责任的产生是因为合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。

(2)违约责任具有相对性。违约方也只需要对非违约方承担违约责任，合同外的第三人原则上无权请求违约方承担违约责任。

(3)违约责任具有补偿性。违约责任旨在弥补或补偿因违约行为造成的损害后果。受害人也不能因违约方承担责任而使其获得额外的不应获得的补偿。

(4)违约责任可以由当事人约定。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

(5)违约责任是民事责任的一种形式。

2.【答案要点】在履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务，都将构成实际违约。实际违约行为有以下几种类型：

(1)拒绝履行。

(2)迟延履行。

(3)不适当履行。

(4)部分履行。

(5)债权人无正当理由拒绝受领债务人的履行。

3.【答案要点】违约金具有以下特征：

(1)违约金的数额是当事人双方通过事先约定确定的。

(2)违约金是在违约后由违约方向另一方当事人支付的一笔金钱。

 

(3)违约金的支付是独立于履行行为之外的给付。

(4)违约金是一种违约责任的承担形式。

(5)违约金条款是一种从合同，以主合同生效为条件。

(6)违约金债权不是立即生效，必须在一定条件下才能生效。即违约行为存在并且合同有效。

 

五、论述题

 

 

刷基础

 

1.【答案要点】预期违约也称为先期违约，它是指在履行期限到来之前，当事人一方无正当理由而明确表示或者以其行为表明其在履行期到来后将不履行合同。预期违约包括明示毁约和默示毁约两种情形。

(1)明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确肯定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来时不履行合同。构成明示毁约要具备以下条件：

①必须是一方明确肯定地向对方作出毁约的表示。

②不履行合同的主要义务。

③不履行合同义务无正当理由。

(2)默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期到来之后不履行合同，而另一方有足够的证据证明一方将不履行合同，且一方也不愿意提供必要的履行担保。

构成默示毁约要具备以下条件：

①一方当事人具有《民法典》第527 条所规定的情况：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

②另一方具有确凿的证据证明对方具有上述情形。

③一方不愿提供适当的履约担保。

在默示违约的情况下，非违约人既可以在履行期限到来之后要求毁约方实际履行或承担违约责任，也可以不必等待履行期限的到来而直接要求毁约方实际履行或承担违约责任。

 

2.【答案要点】不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

(1)不可抗力的适用情形：

①判断是否可以预见时，必须以一般人的预见能力及现有的科学技术水平作为判断标准。

②对不可抗力事件，即使当事人已经尽到最大努力，也不能避免其发生，或者在事件发生以后，即使当事人已经尽到最大努力也不能克服事件所造成的损害后果并使合同得以履行。

③不可抗力属于客观情况，也就是说，它是独立于人的行为之外的事件，不包括单个人的行为。不可抗力包括某些自然现象和某些社会现象。

(2)不可抗力的法律效果：

①当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。

②因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明，也应当尽最大的努力消除事件的影响，减少因不可抗力所造成的损失。

③当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除其违约责任。

 

六、案例分析题

 

 

 

刷真题

 

1.【答案要点】(1)可以,《民法典》第585 条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

(2)不能，根据不诉不理的规定，法院不能自行下调违约金。

2.【答案要点】(1)李某可以向商场提出双倍返还定金的主张。根据《民法典》的规定，支付定金的一方违约，不得要回定金，接受定金的一方违约，必

 

须双倍返还定金。

(2)李某不能同时要求商场支付违约金。因为定金实际上是一种违约责任方式，根据《民法典》的规定，一方违约时，对方可以选择适用定金或者违约金条款，而不能同时并用定金或者违约金条款。

3.【答案要点】(1)构成违约。属于迟延履行的违约行为。

(2)合力建筑公司有权解除合同。《民法典》第563条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的，另一方当事人均可解除合同。本案中吉祥河沙厂在交货期限届满时仅向合力建筑公司给付一半河沙，构成部分迟延履行，经催告仍未履行，且造成合力建筑公司的建设工程不能按期完工，合同目的难以实现。因此合力建筑公司享有合同解除权。

(3)《民法典》第566条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，依据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并且有权要求赔偿损失。因吉祥河沙厂延迟履行，合力建筑公司单方解除合同，发生合同终止履行的后果，合力建筑公司可以拒绝受领河沙厂的继续履行行为，同时可以要求对方退还200吨河沙货款，属于恢复原状的情形。

刷提升

4.【答案要点】(1)重做防水层、妥善修理墙体、减少价款、赔偿损失等。《民法典》第582 条规定，履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依据本法第510条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择请求对方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

(2)能向法院申请撤销。按照一般的民间习俗，发生过非正常死亡的房屋会被认为存在不吉利的因素，且房屋往往因此贬值，刘胜隐瞒房屋有过非正常死亡信息，对张明是否愿意进行交易及以何种条件进行交易均有重大影响，故构成欺诈，该房屋买卖合同为可撤销合同。